Het antwoord kan onder de nieuwe Europese regels straks verrassend genoeg “ja” zijn. De Europese richtlijn tot harmonisatie van bepaalde aspecten van het insolventierecht brengt verschillende wijzigingen mee voor het Nederlandse insolventierecht. Eén daarvan raakt iedereen die in het jaar vóór een faillissementsaanvraag goederen of andere vermogensbestanddelen koopt voor een lagere prijs dan de economische waarde.

Hoe werkt het nu?

Op grond van het huidige Nederlandse recht is een koper bij een dergelijke transactie relatief goed beschermd. De curator kan een koopovereenkomst in beginsel alleen vernietigen als sprake is van benadeling van schuldeisers én de koper wist of behoorde te weten dat daarvan sprake was.

Koop je dus voor € 40.000 een auto die € 80.000 waard is, maar is er geen enkele reden om te vermoeden dat de verkoper daarmee zijn schuldeisers benadeelt? Dan is vernietiging van de koop op grond van de faillissementspauliana niet zonder meer mogelijk.

Straks geen wetenschap van benadeling meer nodig

De Europese richtlijn, die overigens voor 22 januari 2029 moet zijn geïmplementeerd, kiest voor bepaalde transacties met een duidelijke onderwaarde voor een andere benadering. Voor transacties in het jaar voorafgaand aan de faillissementsaanvraag wordt het prijsverschil bepalend. De curator hoeft daarbij niet langer aan te tonen dat de koper wist of had moeten weten dat schuldeisers zouden worden benadeeld.

Dat betekent dat ook een koper die volledig te goeder trouw handelt, kan worden geconfronteerd met vernietiging van de rechtshandeling door de curator.

Goed kwijt èn geld kwijt?

Daarmee ontstaat een opvallend risico. Als de curator de koop vernietigt, kan hij vorderen dat het gekochte goed wordt teruggeleverd. Maar wat gebeurt er dan met de € 40.000 die de koper ervoor heeft betaald?

Op grond van de huidige Nederlandse wetgeving heeft de koper voor zijn betaling een boedelvordering, voor zover de boedel daardoor nog is verrijkt. Is het geld bijvoorbeeld nog aanwezig, dan kan de koper dit bedrag als boedelvordering terugvragen. Is het geld inmiddels gebruikt voor andere uitgaven, zoals het betalen van rekeningen of salarissen, dan blijft voor de koper een concurrente faillissementsvordering over. De koper krijgt dan alleen iets terug als er in het faillissement voldoende geld beschikbaar is voor een uitkering aan concurrente schuldeisers. In veel faillissementen krijg je als gevolg niets uitgekeerd; je bent zowel je auto als € 40.000 kwijt.

Onder het huidige Nederlandse recht geldt voor deze nadelige uitwerking dus een hoge drempel: de koper moet in beginsel hebben geweten of hebben moeten weten dat de schuldeisers van de verkoper door de transactie zouden worden benadeeld. De vraag is dan ook of de huidige uitwerking na de implementatie van de richtlijn kan blijven bestaan. Als die wetenschap niet langer vereist is, is het immers de vraag of het gerechtvaardigd is dat een koper die volledig te goeder trouw heeft gehandeld, toch met de financiële gevolgen van de vernietiging wordt geconfronteerd.

Voor ondernemers geldt vanaf de implementatie van de nieuwe richtlijn vermoedelijk meer dan ooit: lijkt een zakelijke deal te mooi om waar te zijn? Wees je bewust van de risico’s en laat je niet eenvoudig verleiden door een forse korting op activa.

Heb je te maken met een wankele handelspartner of wil je risico’s bij activa-transacties beperken? De specialisten van De Voort Advocaten staan je graag bij met praktisch en gedegen advies.

Het bericht Een auto voor een prikkie, maar wie betaalt de... verscheen eerst op De Voort Advocaten | Mediators.

Turboliquidatie

Turboliquidatie is een snelle manier om een rechtspersoon te ontbinden en te liquideren. Liquidatie, ook wel vereffening genoemd, is het opheffen van een rechtspersoon. Bij een normale liquidatie wordt er een persoon aangewezen die verantwoordelijk is voor het verkopen van alle bedrijfsmiddelen en het afbetalen van de openstaande schulden. Bij turboliquidatie kunnen deze stappen worden overgeslagen. Een turboliquidatie kan namelijk alleen maar wanneer er geen baten (bezittingen of vorderingen) meer aanwezig zijn bij de rechtspersoon.

Als dat het geval is, kan de vereffening worden overgeslagen. Er is dan namelijk toch niets om nog te verkopen of uit te betalen. Het voordeel van deze vorm van liquidatie is dat het een hoop kosten bespaart. Voor de ontbinding is een besluit nodig van de Algemene Vergadering van Aandeelhouders of (bij een stichting) van het bestuur. Door dat besluit houdt de rechtspersoon dan op te bestaan. Bij de Kamer van Koophandel (KvK) dient het formulier ‘Ontbinding vennootschap, rechtspersoon of maatschap’ te worden ingevuld.

Tijdelijke wet transparantie turboliquidatie

Wat verandert de tijdelijke wet nu precies? Allereerst dient er een balans en een staat van baten en lasten te worden gedeponeerd bij de KvK. Dit moet binnen veertien dagen na de ontbinding zijn gebeurd. De balans moet betrekking hebben op het boekjaar waarin de rechtspersoon is ontbonden. Soms moet de jaarrekening van het boekjaar daaraan voorafgaand ook worden gedeponeerd. Dat is het geval indien die jaarrekening nog niet was gepubliceerd op het moment van ontbinding.

Nieuw is ook dat een beschrijving van de volgende zaken gedeponeerd dient te worden:

1. De oorzaak van het ontbreken van baten op het tijdstip van de ontbinding;
2. Als er toch sprake waren van baten, moet worden beschreven hoe deze zijn verkocht en hoe de opbrengst daarvan is verdeeld; en
3. De redenen waarom schuldeisers onbetaald zijn gebleven.

Ook alle jaarrekeningen die verplicht gedeponeerd moesten worden voorafgaand aan de ontbinding moeten bij een turboliquidatie worden gedeponeerd bij de KvK. Tot slot moet het bestuur van de ontbonden rechtspersoon aan de schuldeisers mededelen dat deze deponeringen zijn gedaan. Op die manier kunnen schuldeisers (indien nodig) actie ondernemen.

Bestuursverbod

Een belangrijk element wat is toegevoegd met de Tijdelijke wet transparantie turboliquidatie is dat een bestuursverbod kan worden opgelegd. De rechtbank kan door het Openbaar Ministerie (OM) worden verzocht een bestuursverbod op te leggen indien:

1. De bestuurder bij een turboliquidatie niet heeft voldaan aan de deponeringsverplichtingen zoals hierboven omschreven; of
2. De bestuurder doelbewust handelingen heeft verricht waardoor één of meerder schuldeisers aanmerkelijk zijn benadeeld; of
3. De bestuurder in de twee jaren voorafgaand aan de ontbinding betrokken was bij een faillissement of turboliquidatie en hem daarvan een persoonlijk verwijt treft.

Dit bestuursverbod komt naast het bestuursverbod uit de faillissementswet.

Meer weten?

Bent u schuldeiser van een rechtspersoon die is ontbonden door middel van een turboliquidatie of wilt u een van uw rechtspersonen turboliquideren? Neem dan contact op met één van onze specialisten.

Het bericht Tijdelijke wet transparantie turboliquidatie verscheen eerst op De Voort Advocaten | Mediators.

Algemene voorwaarden zijn voorwaarden die zijn opgesteld met het doel in een aantal overeenkomsten te worden gebruikt. Op die manier hoeft niet bij iedere transactie opnieuw alles te worden uitgedacht en afgesproken. U kunt gebruik maken van een aantal standaard afspraken. Door gebruik van algemene voorwaarden kan u dus efficiënt(er) zaken doen.

Algemene voorwaarden dienen twee doelen: om uw positie te versterken als de wederpartij niet nakomt en om uw positie te versterken als u zelf niet na kan komen. Algemene voorwaarden kunnen belangrijke algemene afspraken bevatten over bijvoorbeeld contractuele rente, hogere incassokosten, vervaltermijnen, maximale klachttermijn, beperking van de aansprakelijkheid en eigendomsvoorbehoud.

Consumenten worden door de wet extra beschermd. In algemene voorwaarden die gebruikt worden in rechtsverhoudingen met consumenten kunt u bijvoorbeeld niet altijd rente en incassokosten opnemen.

Het hebben van algemene voorwaarden is niet verplicht, maar is vaak nuttig. De inhoud van algemene voorwaarden moet op uw onderneming en bedrijfsprocessen zijn afgestemd. Het is daarom van belang dat u geen algemene voorwaarden kopieert van andere ondernemingen.

Hoe moet ik algemene voorwaarden gebruiken?

Om te zorgen dat uw algemene voorwaarden ook echt van toepassing zijn is het van belang dat u twee dingen doet:

– U moet uw algemene voorwaarden met de wederpartij overeenkomen. Dat kan door de voorwaarden “van toepassing te verklaren”. Dat doet u door bijvoorbeeld onderaan de offerte te zetten: “Op deze offerte zijn mijn algemene voorwaarden van toepassing” Of beter: “Op onze rechtsverhouding zijn mijn algemene voorwaarden van toepassing”.

– U hebt uw wederpartij een mogelijkheid gegeven om van de algemene voorwaarden kennis te nemen. Hier gaat het in de praktijk vaak mis.

Het is niet van belang dat de wederpartij de algemene voorwaarden ook echt heeft gelezen. Hij moet wel de kans hebben gehad om ze te lezen. Die kans moet de wederpartij krijgen vóór of op het moment de overeenkomst gesloten wordt.

Om de wederpartij de kans te geven de voorwaarden te lezen is de hoofdregel het fysiek of digitaal verstrekken van de algemene voorwaarden (“ter hand stellen”). Let op, u moet aantonen dat de wederpartij de voorwaarden ontvangen heeft.

Op die hoofdregel zijn uitzonderingen. Met name wanneer sprake is van dienstverlening. Soms kan dan worden volstaan met verwijzen naar uw website en een duidelijke uitleg over waar de algemene voorwaarden precies te vinden zijn. Het is van belang dat de wederpartij de algemene voorwaarden kan opslaan. Zo kan de wederpartij ze later nog eens nalezen.

Waar gaat het mis?

– Als u na het sluiten van de overeenkomst de algemene voorwaarden van toepassing verklaart. Op de factuur naar de algemene voorwaarden verwijzen, is dus te laat.

– Als u aan de wederpartij niet de mogelijkheid hebt geboden om de algemene voorwaarden te bekijken. Dan kunnen deze voorwaarden worden “vernietigd”. Het gevolg is dat de voorwaarden worden geacht nooit van toepassing te zijn geweest. Als de wederpartij een ‘grote onderneming‘ is dan kan zij niet vernietigen.

– Als uw wederpartij eerder eigen algemene voorwaarden van toepassing heeft verklaard. (“battle of the forms”). Hierover later meer.

Als u algemene voorwaarden op de juiste manier gebruikt, kan dat heel nuttig zijn. Wij helpen u graag bij het opstellen van algemene voorwaarden en adviseren u over hoe u ze van toepassing verklaart. Daarvoor kunt u contact opnemen met onze advocaten van de sectie ondernemingsrecht.

Het bericht Algemene voorwaarden: hoe zit dat ook alweer? verscheen eerst op De Voort Advocaten | Mediators.